Un tribunal holandés ha dictaminado que un fiscal involucrado en la investigación de la red telefónica encriptada EncroChat debe prestar evidencia sobre la operación.
La decisión es la primera vez que se solicita a un funcionario que explique el papel de los Países Bajos en la operación para piratear EncroChat, que ha llevado a arrestos en todo el mundo de cientos de miembros de grupos del crimen organizado.
La posición pública del Ministerio Público holandés es que no participó en el desarrollo o despliegue de un “implante de software” utilizado por la Gendarmería francesa para recoger 120 millones de mensajes de los teléfonos, que fueron utilizados en gran parte por grupos delictivos organizados.
Los fiscales holandeses argumentan que no corresponde a los tribunales holandeses evaluar la legalidad de la operación policial francesa para interceptar mensajes de EncroChat, que posteriormente se compartieron con los Países Bajos, el Reino Unido, Suecia y otros países.
Pero la afirmación ha sido cuestionada por abogados defensores en los Países Bajos, quienes señalan evidencia del Reino Unido y otros lugares que sugiere que la Gendarmería holandesa y francesa trabajaron en estrecha colaboración en la operación.
Un tribunal de Den Bosch dictaminó la semana pasada que un fiscal involucrado en la investigación holandesa sobre EncroChat, cuyo nombre en código era 26Lemont, debería prestar declaración sobre el papel del poder judicial holandés en la operación con los franceses.
Imposible realizar una defensa eficaz
Los abogados defensores que representaban a clientes en un juicio por drogas habían argumentado que les era imposible llevar a cabo una defensa eficaz porque el Ministerio Público se había negado a proporcionarles los documentos que solicitaban que arrojaran luz sobre la operación de piratería.
Afirmaron que la operación francesa contra la red telefónica EncroChat puede infringir el artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, que pone límites a la interferencia estatal en la privacidad de los ciudadanos.
Los abogados también argumentaron que la operación contra EncroChat puede infringir el artículo 6 de la convención, que establece el derecho a un juicio justo.
El Tribunal de Distrito de Brabante Oriental no aceptó que hubiera pruebas de que la operación EncroChat violó los derechos de la Convención Europea, pero ordenó al Ministerio Público que testificara sobre la operación de piratería por primera vez.
“El tribunal opina que, a la luz de un proceso justo, la defensa debe tener la oportunidad de ejercer un control más directo [over the legal process],” decía.
El tribunal también solicitó al Ministerio Público que explique por escrito por qué la autorización legal para la operación de piratería no puede revelarse en los procedimientos judiciales.
Disputa sobre el objetivo de la investigación
Los abogados defensores también están cuestionando la base jurídica de la operación de interceptación.
El Ministerio Público argumentó que la operación de interceptación estaba dirigida principalmente contra los operadores de la red EncroChat.
Los abogados defensores argumentan que los documentos de las audiencias judiciales del Reino Unido confirman que el objetivo de la operación de piratería no eran, en realidad, los operadores de EncroChat, sino sus usuarios.
Sin embargo, el tribunal determinó que los documentos del Reino Unido no eran en sí mismos incompatibles con los argumentos de la fiscalía de que la investigación se centró en los operadores de EncroChat.
El Instituto Nacional Forense de los Países Bajos (NFI) estaba elaborando informes sobre la fiabilidad del contenido de los mensajes interceptados de EncroChat, concluyó el tribunal.
Rechazó el permiso para que los abogados defensores recibieran copias de datos, archivos, fotografías y documentos y mensajes obtenidos de EncroChat. Pero dijo que los tribunales holandeses ya habían determinado que los abogados pueden visitar el NFI para inspeccionar los conjuntos de datos de EncroChat.
Los holandeses niegan su participación en la piratería
Los abogados defensores de los Países Bajos afirman que los holandeses pueden haber tenido un papel más importante en la operación de piratería EncroChat de lo que se ha admitido hasta ahora, tras las revelaciones en los tribunales del Reino Unido y en otros lugares.
El fiscal holandés escribió a los abogados de la acusación en los Países Bajos en marzo acusando al Reino Unido de dañar la confianza al revelar información divulgada al Reino Unido a través de canales diplomáticos.
Negó haber tenido participación alguna en el desarrollo, despliegue y autorización legal del “implante” de interceptación francés.
“Es cierto que las autoridades han trabajado en estrecha colaboración”, decía la carta. “Esto es de esperar en una operación internacional”.
Sin embargo, esto no sugiere que la Fiscalía holandesa haya influido en la evaluación de los jueces franceses de que el despliegue de la herramienta de interceptación era legal y proporcionado, argumentaba la carta. “Con esta carta, expresamente manifestamos que no fue así”, agregó.
Martin Egberts, fiscal nacional de los Países Bajos para delitos cibernéticos, reveló algunos detalles de la relación entre Francia y los Países Bajos durante un seminario en línea el 18 de mayo de 2021 organizado por la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito.
Dijo que los holandeses iniciaron una investigación independiente sobre EncroChat después de derribar una red telefónica encriptada, EnnetCom, utilizada por bandas criminales en 2016.
“Decidimos considerar a EncroChat como el próximo proveedor de grupos del crimen organizado”, dijo. “Vimos que se dirigían principalmente a clientes criminales y por eso echamos un vistazo a la empresa.
“Vimos que el [EncroChat] Los servidores estaban alojados en Francia, por lo que decidimos preguntarle a Francia si querían cooperar con nosotros. Y fue entonces cuando nos enteramos de que Francia ya estaba investigando a la misma empresa. Y decidimos trabajar juntos. Entonces, a partir de ese momento, unimos fuerzas ”.
La primera reunión formal de coordinación entre Francia y los Países Bajos tuvo lugar en Europol en abril de 2019. Los dos países formaron un equipo de investigación conjunto 12 meses después.
El uso de pruebas de EncroChat enfrenta desafíos legales en varios países. Un tribunal alemán dictaminó que las pruebas de EncroChat no deberían utilizarse en procesos penales en julio, y un tribunal sueco encontró ambigüedades en las pruebas de EncroChat en mayo. También se están llevando a cabo impugnaciones legales en el Reino Unido y Francia.